Либерализация отечественного уголовного законодательства дает бизнесу все больше защищенности. Характерная модель «crime control» теперь чаще сменяется моделью «doing business». Некоторые поправки действительно существенно уменьшили уголовно-правовые риски предпринимателей, но другие – еще вызывают сопротивление у правоохранителей. Уже появились новые негативные тенденции правоприменения в противовес изменениям в пользу гуманизации, при этом ряд острых вопросов так и остался незатронутым. Однако есть основания полагать, что в ближайшее время получится все же сформировать единообразную правоприменительную практику в том векторе, который изначально был заложен законодателем.
Крупный и особо крупный ущерб в налоговых составах
В России одно из самых «мягких» законодательств по налоговым преступлениям. У нас нет объективного вменения, то есть неуплата налогов не является сама по себе криминальной даже при достижении порога крупной суммы, необходимо обязательно наличие вины, в отличие, например, от англо-саксонской правовой системы. Когда все правильно отображено в отчетности, но не оплачено, деяние не может быть криминальным, если только не имеет место сокрытие имущества с целью неисполнения налоговых обязанностей, что образует самостоятельный состав. Кроме того, еще в 2019 году благодаря усилиям общественных организаций получилось добиться адекватных разъяснений в части начала течения срока давности по налоговым составам, которые были установлены законодательством для налогового периода, за который рассчитывается размер ущерба. Это указано в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 ноября 2019 г. № 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления«.
Можно также проследить, что последние годы заметно увеличиваются значения крупного и особо крупного ущерба в экономических преступлениях. Так, в 2020 году в три раза вырос размер ущерба при неуплате налога, с 5 млн до 15 млн и с 15 млн до 45 млн соответственно (п. 4 ст. 1 Федерального закона от 1 апреля 2020 г. № 73-ФЗ). Позже в 2024 году порог по некоторым налоговым преступлениям вновь был повышен. Сегодня крупный ущерб при уклонении от уплаты налогов по ст. 199 Уголовного кодекса составляет уже 18 млн 750 тыс. руб., а особо крупный – 56 млн 250 тыс. руб. Размер рассчитывается за 3 года подряд, поэтому такая сумма неуплаты для микробизнеса просто практически недостижима в совокупности с достаточно жестким контролем со стороны налоговых органов. Стоит отметить, что тут речь идет именно о нарушениях организаций и последствиях для должностного лица, так как уголовной ответственности компаний в нашем законодательстве не предусмотрено. При этом если предпринимательская деятельность велась с регистрацией ИП, то есть без образования юрлица, то сумма крупного ущерба составит всего 2 млн 700 тыс. руб., а особо крупного – 13 млн 500 тыс. руб. Эти значения не правились с 2020 года.
Запрет на возбуждение уголовных дел без участия налоговиков
Сегодня тенденция правоприменительной практики сводится именно к ответственности генерального директора. За последнее время практически не встречались случаи привлечения к уголовной ответственности главного бухгалтера, если только не инкриминировалось совершение преступления группой лиц, что надо отметить, образует квалифицированный состав, предусмотренный ч. 2 ст. 199 УК РФ, даже при сумме меньше особо крупного ущерба. Хотя в 2022 году было обращение в Экспертный центр по уголовно-правовой политике и исполнению судебных актов Общероссийской общественной организации «Деловая Россия», в котором описывалось привлечение к уголовной ответственности заместителя директора, как человека, на которого были должностной инструкцией возложены обязанности налогового учета и контроля в компании. Причем инкриминировалась ст. 199 УК РФ в ситуации, когда налоговый орган попросил подать уточнение. Организация, не желая портить отношения с налоговиками, это сделала, все оплатила, а далее было возбуждено уголовное дело с предложением его прекращения, конечно же, по нереабилитирующим основаниям. То есть на основании ст. 27.1 Уголовно-процессуального кодекса.
Именно поэтому важными стали два закона, которыми были внесены поправки в уголовно-процессуальное законодательство, затрагивающее налоговые составы. В 2022 году уточнили редакцию ст. 140 УПК РФ, изменились поводы для возбуждения уголовных дел (Федеральный закон от 9 марта 2022 г. № 51-ФЗ). Если ранее с 2012 года возбудить дело возможно было по рапорту оперативного работника, то сейчас потребуются материалы налоговой проверки, направленные в соответствии со ст. 32 Налогового кодекса в правоохранительные органы для принятия решения о наличии признаков состава преступления и возбуждении уголовного дела. Также Президенту РФ в рамках ежегодной встречи с активом «Деловой России» мною были предложены изменения в ст. 24 и 144 УПК РФ для того чтобы предприниматель, который уплатил налоговую недоимку, мог оставаться вне уголовно-правовых рисков. Главой государства они были поддержаны, а в 2023 году их наконец-то приняли, поэтому сегодня внесены изменения в ст. 24, 144, 148 УПК РФ, благодаря которым предприниматель, оплативший недоимку до вынесения решения о возбуждении уголовного дела, может рассчитывать на то, что уголовное дело за неуплату не будет возбуждено (Федеральный закон от 18 марта 2023 г. № 78-ФЗ).
Тут может возникнуть вопрос, что это дало на практике, если и так были ст. 28.1 УПК РФ и ст. 76.1 УК РФ, которые предполагали прекращение уголовного дела в случае уплаты недоимки? Во-первых, возбуждение уголовного дела всегда сопряжено со следственными действиями, которые редко для бизнеса проходят бесследно. Во-вторых, прекращается именно уголовное преследование в отношении конкретного лица, подозреваемого или обвиняемого, то есть это уже пометка в справке об отсутствии судимости, и главное – прекращается уголовное преследование с признанием вины, идти далее оспаривать решение налогового органа в арбитражный суд абсолютно не целесообразно. В случае уплаты до возбуждения можно оспаривать решение налогового органа и при этом не опасаться привлечения к уголовной ответственности. Такие меры действительно существенно обезопасили бизнес и увеличили число добровольных перечислений в бюджет, что важно для экономики страны, о чем отдельно подчеркнул Владимир Путин в 2023 году.
Легализация преступных доходов и неправомерный оборот платежных средств
В 2022 году были предложены изменения в УК РФ, благодаря которым сократились сроки давности по квалифицированным налоговым составам. Для предпринимателей это, прежде всего, стало означать, что они не должны хранить документы, подтверждающие свою добросовестность, бесконечно долго, за рамками требуемого срока хранения. За счет снижения санкции в виде максимального срока лишения свободы на 1 год преступления из тяжких превратились в средней тяжести. Теперь разница в недоимке в один рубль не превращает преступление небольшой тяжести, предусмотренное ч. 1 ст. 199 УК РФ, в тяжкое. Это иногда использовалось некоторыми правоохранителями, которые искусственно увеличивали сумму.
ВЗГЛЯД ЭКСПЕРТА
Такие позитивные изменения, защищающие предпринимателей и способствующие пополнению бюджета, перестанут быть эффективными, если закрепится практика, которая получила старт в деле некоторых блогеров. В частности, Елены Блиновской, которой наряду со ст. 198 УК РФ1 были инкриминированы еще и ст. 174.1, ст. 187 УК РФ. Надо отметить, что эти составы уже вызывают опасение, а предъявление обвинения Александре Митрошиной, которая все недоимки оплатила, свидетельствуют о начале крайне негативной тенденции правоприменительной практики, которая создает большие риски для предпринимателей. Ранее практики дополнительного вменения данных статей не было, но, похоже, что изначально крайне дерзкое поведение блогеров, не совсем адекватная ситуация со ст. 198 УК РФ, когда даже большая сумма относит преступления к небольшой тяжести, спровоцировали правоохранителей к «креативу». Теперь есть риск развития такой практики, а значит, могут понадобиться изменения в законодательство. На эту тему уже ведутся обсуждения с учеными, экспертами, представителями органов власти.
Стоит отметить, что ст. 32 НК РФ предполагает обязанность представителя налогового органа направить материалы в течение 10 дней после истечения 75 дней на оплату налоговой недоимки, но при этом ст. 82 НК РФ все же допускает обмен данными налоговых органов с правоохранителями, поэтому передача материалов до истечения этого срока не будет основанием для отмены постановления о возбуждении уголовного дела. Ярким тому примером является дело Елены Блиновской. При этом заключение соглашения с налоговой о рассрочке или отсрочке уплаты выставленной недоимки тоже не означает, что материалы не будут направлены в правоохранительные органы. В случае если недоимку сочтут уклонением от уплаты, то будет возбуждено дело, что приведет к прекращению действия соглашения о рассрочке или отсрочке в соответствии со ст. 62 НК РФ. В любом случае для предпринимателей при получении требования налогового органа лучше быстрее его оплатить.
Борьба с «бумажным» НДС
Компании, которые уклоняются от уплаты налога, например, покупая «бумажный» НДС, чаще всего выдерживают камеральные проверки, в случае качественной «бумаги». Но вот выездные, как правило, уже парализуют работу таких фирм, так как выявляется вся сумма недоимки. Отметим, что для борьбы с площадками, занимающимися подготовкой и продажей заведомо подложных счетов-фактур и налоговых деклараций, была введена ст. 173.3 УК РФ2. Опасаться ее лишний раз не стоит. Все правоприменители сами заинтересованы в том, чтобы сформировалась правильная практика. Если предпринимателю необоснованно будут вменять данную статью, он вправе обратиться в Экспертный центр и получить защиту, так как он организует общественный контроль правоприменения этой нормы.
Следует также разъяснить, что возмещение НДС не является налоговым преступлением при квалификации, то есть инкриминированы будут не ст. 198, 199 УК РФ, а ст. 159 УК РФ, причем именно общеуголовные части 1-4. Налогоплательщики часто удивляются такой квалификации, один из них даже направил обращение в Конституционный Суд Российской Федерации, но судьи в Определении от 9 марта 2023 г. № 477-О указали, что действия лиц, формально состоящие в получении необоснованного возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета, могут при определенных обстоятельствах, в том числе выявленных в ходе проведения мероприятий налогового контроля, привести к квалификации их как хищения, которое, хотя и совершается в этом случае путем создания видимости участия в налоговых правоотношениях, но по объективным признакам отличается от соответствующих налоговых правонарушений (преступлений). На практике это означает, что в случае нарушений при возмещении НДС, крупным размером будет уже сумма в размере 250 тыс. руб., а особо крупным – в 1 млн руб., уплата этих средств не приведет к прекращению уголовного преследования.
Поэтому необходимо быть внимательным при выборе контрагентов, время налоговых схем ушло и даже сложные их вариации налоговики с оперативной поддержкой ГУЭБиПК РФ научились выявлять, вопрос только времени, не стоит верить рекламе и покупать «бумажный» НДС, потому что выездная проверка его точно выявит, ну и лучше сразу погашать задолженность, используя все ресурсы, потому что переход в уголовную плоскость часто действительно критично губителен для бизнеса.
Таким образом, мы можем сделать вывод, что достаточно много изменений законодательства направлены на то, чтобы уголовное и уголовно-процессуальное право развивалось в парадигме «doing business», обеспечивая максимальную защиту прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности. При этом надо учитывать тенденции правоприменения, чтобы понимать, какие действия могут быть квалифицированы как криминальные и что нужно сделать, чтобы в конечном итоге не оказаться в уголовно-правовом поле.